摘    要

    

 

在我国，代孕被法律所禁止。代孕需求的增长以及代孕技术的发展使得代孕产业在地下悄然发展并不断壮大。通过非法代孕技术孕育的孩子增多，代孕相关纠纷也随代孕现象泛滥而增多。我们从血缘说、分娩说、契约说和儿童利益最大说这四种法律地位学说的角度探讨代孕子女与各方的关系，以确定监护权归属的可能。通过对比分析经典案例，从司法实践中找寻问题吸收经验。

我国对于代孕子女监护权归属的裁判存在被代孕契约违法性制约，缺乏详细统一的法律依据的问题，法官裁量自由度过大，容易造成“同案不同判”的局面，损害代孕子女的权益。对此我们提出了一些监护权认定原则。通过确定不同代孕类型而选择不同的优先适用原则，类比适用已有法律法规中既存的细则以填补立法空白，同时肯定事实抚养关系在确定代孕子女监护权归属中的作用，以未成年人利益最大为准则。

目    录

一、代孕类型 4

二、代孕子女法律上母亲的认定 4

（一）血缘说 4

（二）分娩说 5

（三）契约说 5

（四）儿童利益最大说 5

三、代孕子女监护权问题的司法实践对比 5

（一）国内外经典案例 5

1、 案例一：陈莺诉罗荣耕监护权纠纷案（一审分娩说，二审儿童利益最大说） 5

2、 案例二：湖南常德代孕子女监护权纠纷案（契约说） 6

3、 案例三：美国加州Johnson诉Calvert案（血缘说） 6

（二）案例对比分析 7

四、我国代孕子女监护权归属认定的困境 7

（一）代孕契约的效力是否影响代孕子女监护权的认定 7

1、 代孕契约应否有效 7

2、 代孕契约有效对代孕子女监护权的影响 7

3、 代孕契约无效时对代孕子女监护权的影响 8

（二） 裁判僵化损害代孕子女利益 8

五、代孕子女监护权认定原则的考量因素 8

（一）根据代孕类型确定优先适用的原则 9

1、 完全代孕监护权认定优先考虑基因说 9

2、 部分代孕监护权认定优先考虑未成年人最大利益说 9

（二）肯定事实抚养关系在认定监护权归属中的作用 10

六、结语 11

参考文献 12

致谢 13